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      風險防范|招標投標糾紛的六種法律陷阱
      來源:本站/作者:管理員/ 日期:2021-12-18

      一、“投保人不得低于成本報價”的認定,不能以國家定額為標準進行推定
      裁判要旨:對于本案是否存在《招標投標法》第三十三條規定的以低于成本價競標的問題。本院認為,法律禁止投標人以低于成本的報價競標,主要目的是為了規范招標投標活動,避免不正當競爭,保證項目質量,維護社會公共利益,如果確實存在低于成本價投標的,應當依法確認中標無效,并相應認定建設工程施工合同無效。
      但是,對何為“成本價”應作正確理解,所謂“投標人不得以低于成本的報價競標”應指投標人投標報價不得低于其為完成投標項目所需支出的企業個別成本。招標投標法并不妨礙企業通過提高管理水平和經濟效益降低個別成本以提升其市場競爭力。原判決根據定額標準所作鑒定結論為基礎據以推定投標價低于成本價,依據不充分。南海二建未能提供證據證明對案涉項目的投標報價低于其企業的個別成本,其以此為由主張《建設工程施工合同》無效,無事實依據。案涉《建設工程施工合同》是雙方當事人真實意思表示,不違反法律和行政法規的強制性規定,合法有效。原判決認定合同無效,事實和法律依據不充分,本院予以糾正。
      案件來源:中華人民共和國最高人民法院民事判決書(2015)民提字第142號。
      二、未經招投標簽訂并實際履行的施工合同,與補辦招投標后備案的合同,均屬無效
      裁判要旨:《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條規定:建設工程施工合同具有下列情形之一的,應當根據合同法第五十二條第(五)項的規定,認定無效:(三)建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。因本案雙方當事人沒有依法進行招標程序,就簽訂了以上三份《施工協議書》,故該三份《施工協議書》為無效協議。
      筑龍公司、廣源公司于2007年8月11日簽訂的二份《建設工程施工合同》,雖進行了招投標并在建設部門進行備案,但是也違反了法律的強制性規定。依據《中華人民共和國招標投標法》第四十三條規定:在確定中標人前,招標人不得與投標人就投標價格、投標方案等實質性內容進行談判。第五十三條規定:投標人相互串通投標或者與招標人串通投標的,投標人以向招標人或者評標委員會成員行賄的手段謀取中標的,中標無效。第五十五條規定:依法必須進行招標的項目,招標人違反本法規定,與投標人就投標價格、投標方案等實質性內容進行談判的,給予警告,對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。前款所列行為影響中標結果的,中標無效。
      案件來源:河北省邯鄲市中級人民法院(2009)邯市民三初字第45號民事判決書。
      三、以“保證中標”為條件收取費用的協議無效
      裁判要旨:北京市高級人民法院認為,本案的關鍵在于聯合協議的效力。本案所涉及的工程項目施工,是北化公司根據法律規定以招投標方式進行發包的?!吨腥A人民共和國招標投標法》第5條規定,“招標投標活動應當遵循公開、公平、公正和誠實信用的原則”,但是在北化公司公開招標、光大公司投標行為開始之前,聯合協議約定“戎信公司保證光大公司獲得華騰園二期二個樓座約35 000平方米左右的工程總承包施工”,該約定明顯違反了招投標活動中要求遵循的公開、公平、公正和誠實信用原則,屬于以合法形式掩蓋非法目的,其擾亂了建筑市場的正常秩序,損害了其他參與招投標活動當事人的合法權益。
      雖然光大公司中標并承包該項目工程,但對于這種以“保證中標”為條件收取費用,明顯違反招投標活動應遵循的“三公原則”、擾亂市場正常秩序的行為,法院不應予以支持。故法院認定聯合協議無效,雙方當事人對協議的無效均有過錯。
      案件來源:北京市高級人民法院[2004]年高民終字第00408號(2004年6月30日),北京戎信建筑裝飾工程有限公司以居間保證光大國際建設工程總公司獲得公開招標工程為由起訴對方要求給付保證中標費用被駁回案。
      四、招標人不同意向投保人出具中標通知書,不屬于締約過失責任
      裁判要旨:原告主張被告有違誠實信用,應承擔締約過失責任。根據《中華人民共和國合同法》第四十二條關于對在訂立合同過程中的惡意談判、欺詐和其他違背誠信原則的行為適用締約過失責任的規定,締約過失責任采用的是過錯責任原則。締約過失責任應具備三個構成要件,對本案分析如下:
      (1)被告是否違反先合同義務?!吨腥A人民共和國招標投標法》第七條、第四十條、第四十五條規定:行政監督部門應依法對招投標活動實施監督并查處違法行為;招標人根據評標委員會提出的書面評標報告和推薦的中標候選人確定中標人,也可以授權評標委員會直接確定中標人;中標人確定后,應由招標人核發中標通知書。但被告不授權評標委員會直接確定中標人,也不同意在評標委員會推薦的中標候選人中確定原告為中標人,不給原告核發中標通知書,均應是被告的權利;原告沒有舉出證據證明被告有違反先合同義務的情形。
      (2)被告的主觀上并無過錯,原告并未舉出證據證明被告有僅為自己利益而故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或提供虛假情況的過失存在,不能構成締約過失責任。
      (3)原告請求賠償的8000元損失中僅有2700元的費用票據合法,且2700元也不完全屬于一種信賴利益的損失,即一方實施某種行為后,另一方對此產生了信賴(如相信其會訂立合同),并因此而支付了一定的費用,因一方違反誠信原則使該費用不能得到補償。本案中原告提出的在招投標活動中所支出的費用2700元部分,只有公證費300元可認為是一種信賴利益的損失,其余均是原告在招投標活動中的正常開支,即原告在開支這些費用時并不能相信其定會中標,且都屬被告在招標文件中明示不予承擔的費用范圍。
      綜上所述,原告訴稱要求被告承擔締約過失責任因并不同時具備以上三個要件,故原告要求被告承擔責任的理由不充分,證據不足,不應支持。
      案件來源:四川省彭州市人民法院(2003)彭州民初字第511號,四川省彭州市亞峰建筑工程公司訴四川綠色藥業科技發展股份有限公司招標投標案。
      五、除招標投標買賣合同糾紛和串通投標糾紛外,未中標人起訴中標合同無效的,法院不予受理
      裁判要旨:根據招標投標法的相關規定,未中標人起訴中標合同無效的,除最高人民法院《民事案件案由規定》規定的招標投標買賣合同糾紛和串通投標糾紛外,法院原則上不予受理,受理的應駁回起訴。
      如果落選未中標人對招標人、對評標委員會評標等行為的合法性提出質疑,要求法院確認與中標人的簽約無效并訴至法院時,首先是原告的主體資格難以成立。從一般民法原理出發,落選者不具備原告資格;其次因為政府機關、評標委員會等是否存在違規操作,都不直接屬于民事訴訟的審查范圍,因此民事訴訟無法啟動審判程序。另外,是否采取招標投標的方式訂立合同,原則上是當事人(通常是發包人)自愿選擇的結果。一般地,不能因為合同的訂立沒有經過招標投標而認定合同無效,即使有些規章、地方性法規對此作出了強制性規定,也不影響合同的效力。只有法律、行政法規對招標投標有強制要求的,方可對未經招標投標而訂立的合同認定無效。
      招標投標法在第三條第一款對強制招標的工程項目范圍作了嚴格限制。關于糾紛的解決途徑,政府采購法第五十八條規定:“投訴人對政府采購監督管理部門投訴處理決定不服或者政府采購監督部門逾期未作處理的,可以依法申請行政復議或者向人民法院提起行政訴訟?!?br/>案件來源:池州市中級法院。
      六、因招標文件屬要約邀請,則其作出以仲裁解決爭議的規定無效
      裁判要旨:招標人發布的招標文件雖規定合同發生的一切爭議,任何一方均可提交仲裁,仲裁地點應在買方單位所在地。但因招標文件屬要約邀請,不是合同,故招標文件對投標人沒有約束力。
      投標人因招標人與其他投標人串通投標而提起訴訟,因串通投標不正當競爭糾紛系共同侵權之訴,作為串通一方的投標人能否構成共同被告,屬于確定案件管轄權以后法院實體審理的范疇,故應根據相關法律規定確定作為串通一方的投標人住所地法院有管轄權。
      案件來源:北京市海淀區人民法院

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